Нужно ли платить НДФЛ с аванса

НДФЛ с аванса или НДФЛ авансом

Теперь ТК РФ требует дважды в месяц выплачивать именно зарплату, например, исходя из фактически отработанного в каждом периоде времени. Вслед за этой поправкой вышло несколько разъяснений. Разберемся, нужно ли удерживать НДФЛ с каждой выплаты, которая рассчитывается по факту отработки.

Последняя редакция ст. 136 ТК РФ установила права сотрудников на равномерное получение дохода. Теперь зарплата должна выдаваться не реже чем каждые полмесяца. При этом, определяя сроки ее выдачи, работодатели не могут выйти за пределы 15 календарных дней со дня окончания периода, за который жалованье начислено.

Эти новые правила ТК РФ вступили в конфликт с правилами бухучета, по которым зарплата начисляется раз в месяц, по итогам отработанного периода. А в середине месяца выплачивается «аванс», который зачастую не связан с фактической выработкой. В результате многие бухгалтеры оказались в затруднении: нужно ли теперь каждую выплату рассчитывать именно по факту отработки? А если так, то нужно ли удерживать НДФЛ с каждой выплаты?

Минфин выпустил несколько разъяснений с четким указанием: НДФЛ нужно исчислять и удерживать только один раз в месяц при окончательном расчете с работником (см. письма от 01.02.2017 № 03-04-06/5209 и от 13.04.2017 № 03-04-05/22521). Причем в письме от 01.02.2017 № 03-04-06/5209 сотрудники Минфина отметили, что эти правила остались неизменными и после внесения поправок в ст. 136 ТК РФ, то есть из «аванса» (как бы он ни исчислялся) налог не удерживается. Но затем вышло письмо Минфина от 05.05.2017 № 03-04-06/28037, где сказано, что НДФЛ подлежит удержанию и из выплаты зарплаты за первую половину месяца, что снова привело к сумятице.

В этом письме отмечается, что, по правилам п. 4 ст. 226 НК РФ, исчисленный налог нужно удержать из доходов налогоплательщика при их фактической выплате. А дальше рассматривается ситуация, когда НДФЛ был исчислен с дохода в натуральной форме, или с матвыгоды, то есть когда доход есть, а соответствующей ему денежной выплаты нет. И вот в такой ситуации, говорится в письме, исчисленный ранее налог нужно удержать не только из зарплаты, выплачиваемой при окончательном расчете, но и из «аванса». Ведь последний, по правилам ТК РФ, также является зарплатой, то есть облагаемым НДФЛ доходом (пп. 6 п. 1 ст. 208 НК РФ). И как противопоставление приведен другой пример: из средств, перечисляемых в счет погашения займа, исчисленный ранее НДФЛ удерживать нельзя, так как возвращаемая сумма займа доходом физлица не является. Так что в данном письме речь идет вовсе не об исчислении НДФЛ с «аванса», а об удержании НДФЛ, ранее исчисленного с других доходов.

По ТК всегда зарплата

Как уже упоминалось, ТК требует выплачивать два раза в месяц именно заработную плату. В ст. 129 ТК РФ сказано, что зарплата — это не только та сумма, которую сотрудник получает при окончательном расчете по итогам месяца; сюда входят любые выплаты сотруднику, основанием для начисления которых является выполнение трудовых функций. А значит, для целей трудового законодательства «аванса» по зарплате просто не существует: выплата в середине месяца является именно зарплатой. А раз речь идет о зарплате, то она должна отражать фактически выполненную норму труда, как этого требует ст. 129 ТК РФ.

Но на практике часто это не так: размер выплаты за первую половину месяца определяется расчетным путем как часть от оклада, которую получают все сотрудники, вне зависимости от фактической выработки. Это расхождение между практикой и буквой ТК РФ даже было предметом рассмотрения Роструда, специалисты которого в письмах от 20.05.2011 № 1375-6-1 и от 24.12.2007 № 5277-6-1 подтвердили, что в ТК РФ есть внутреннее противоречие, когда зарплатой называется в том числе и выплата, которая может быть не связана с фактическим трудом. И в этом случае правильнее говорить не о выплате зарплаты, а о выплате части заработной платы.

Однако эти письма были выпущены до внесения поправок в ст. 136 ТК РФ, где теперь установлена прямая связь между датой выплаты зарплаты (а не части зарплаты) и периодом, за который она начислена. То есть законодатель четко требует начисления зарплаты за определенный период. Поэтому пользоваться логикой, изложенной в приведенных выше письмах Роструда, больше нельзя. А значит, компаниям нужно перейти на иной принцип формирования выплат и даже за первую половину месяца выплачивать оклад исходя из фактически отработанного в этом периоде времени.

А в налогах — «аванс»

Согласно ст. 226 НК РФ, налоговый агент должен сначала исчислить сумму НДФЛ (п. 3), потом удержать ее из денег, выплачиваемых физлицу (п. 4), и, наконец, перечислить удержанный налог в бюджет (п. 6). Для каждого из этих действий установлен четкий срок. Так, исчислить сумму НДФЛ нужно на дату фактического получения дохода, определяемую в соответствии со ст. 223 НК РФ. Таким образом, для дохода в виде зарплаты, кроме случаев увольнения сотрудников, такой датой является последний день месяца, за который она начислена.

Читайте также:
На какой срок заключается коллективный договор и когда вступает в силу

То есть если сотрудник не увольняется, то в отношении любых сумм, которые в соответствии со ст. 129 ТК РФ относятся к заработной плате, обязанность исчислить НДФЛ возникнет у организации только в последний день месяца. Соответственно, при выплате «аванса» (зарплаты за первую половину месяца) до окончания месяца НДФЛ удерживать не нужно, поскольку он еще не исчислен.

Приведем пример. Предположим, в организации работают три сотрудника: Иванов, Петров и Сидоров. У каждого оклад 50 000 ₽ в месяц. Стандартные вычеты не предоставляются. Зарплата в организации выплачивается 10-го и 25-го числа каждого месяца. На юбилей 12 октября работодатель подарил Иванову телевизор стоимостью 40 000 ₽. С данного дохода в натуральной форме бухгалтер также 12 октября исчислил НДФЛ в сумме 4 680 ₽: (40 000 – 4 000) × 13 %. При выплате «аванса» 25 октября кассир выдаст Петрову и Сидорову по 25 000 ₽ без удержания НДФЛ, а Иванов получит на руки только 20 320 ₽, так как из его выплаты будет удержан НДФЛ с подарка.

А вы правильно составляете отчетность по НДФЛ? Станьте экспертом!

  • Пройдите обучение
  • Подтвердите свой профессионализм
  • Получите диплом

Узнать больше

«Аванс» в последний день

Когда «аванс» выплачивается в последний день месяца, дата фактического получения дохода и дата его выплаты совпадают. В этот день у организации — налогового агента одновременно возникают обязанности исчислить НДФЛ и удержать его из дохода, выплачиваемого физлицу в денежной форме (п. 3 и 4 ст. 226 НК РФ; письмо Минфина России от 23.11.2016 № 03-04-06/69181; Определение ВС РФ от 11.05.2016 № 309-КГ16-1804).

Причем налог в данной ситуации нужно исчислить со всей зарплаты за этот месяц, а не только с суммы «аванса», а вот удержать — только в части, пропорциональной выплачиваемому «авансу» (письмо Минфина России от 13.03.1997 № 04-04-06). Сумма налога при этом определяется с учетом правил округления, установленных п. 6 ст. 52 НК РФ.

Приведем пример. Компания начислила заработную плату в сумме 32 389 ₽ за первую половину сентября и выплатила ее 30.09.2017. Зарплата за вторую половину сентября была начислена в сумме 20 611 ₽ и выплачена 14.10.2017. Права на вычеты у сотрудника нет. Организации по состоянию на 30.09.2017 нужно исчислить НДФЛ со всей зарплаты за сентябрь: (32 389 ₽ + 20 611 ₽) × 13 % = 6 890 ₽. Удерживать эту сумму нужно пропорционально выплатам с округлением по общим правилам (до 50 копеек отбрасывается, 50 и более округляется до полного рубля). Поэтому при выплате 30.09.2017 будет удержано 4 211 ₽ (со сроком перечисления 02.10.2017), а при выплате 14.10.2017 — 2 679 ₽ со сроком перечисления 16.10.2017.

Ранний налог

Итак, с правилами удержания НДФЛ мы разобрались: налог с заработной платы, выплачиваемой не в связи с увольнением, исчисляется только в последний день месяца, за который эта зарплата начислена. Соответственно, удержание исчисленного налога производится из любых доходов, выплачиваемых в этот день или позднее. Как поступить, если НДФЛ по ошибке был исчислен и удержан при выплате «аванса» до окончания месяца?

К сожалению, этот вопрос и контролирующие органы, и судебная практика обходят стороной. Хотя в правовых базах легко находятся письма, где указывается на недопустимость перечисления НДФЛ «авансом», до даты фактического получения дохода (письма ФНС России от 29.09.2014 № БС-4-11/19716@ и БС-4-11/19714@, Минфина России от 16.09.2014 № 03-04-06/46268 и от 01.09.2014 № 03-04-06/43711). Но при их изучении выясняется, что там рассмотрена совершенно иная ситуация: в бюджет попадают суммы, которые не были удержаны у физлиц при выплате дохода, что прямо запрещено п. 9 ст. 226 НК РФ. То есть речь в этих письмах идет не о налоге, удержанном с «аванса», а о суммах, которые под видом НДФЛ были перечислены в бюджет еще до того, как работникам вообще были выплачены какие-либо денежные средства.

Поэтому будем опираться исключительно на нормы НК РФ. Есть два варианта.

Вариант первый — вернуть удержанное

Вернуть удержанное до даты фактического получения дохода в виде зарплаты (до последнего дня месяца), а затем на последнее число месяца исчислить НДФЛ и удержать его в дальнейшем при выплате любого дохода этому сотруднику. Тогда формальности ст. 231 НК РФ соблюдать не нужно.

В таком случае работодателя нельзя будет обвинить ни в незаконном неперечислении НДФЛ в бюджет, ни в незаконном удержании из жалованья сотрудника. Ведь, напомним, случаи, когда работодатель вправе производить удержания из зарплаты, исчерпывающим образом поименованы в ст. 137 ТК РФ. А удерживая НДФЛ в ситуации, которая прямо не предусмотрена НК РФ, работодатель нарушает этот порядок, за что может быть привлечен к ответственности по п. 6 ст. 5.27 КоАП РФ.

Обратите внимание, в данном случае порядок возврата НДФЛ, установленный ст. 231 НК РФ, не применяется. До окончания месяца, за который начислена зарплата, удержанную сумму еще в принципе нельзя считать налогом, так как обязанность исчислить НДФЛ еще не возникла. А раз сумма налога не исчислена, то и удержать налог нельзя. Таким образом, до даты фактического получения дохода в виде зарплаты (до последнего дня месяца) удержание, произведенное из промежуточной выплаты, по формальным признакам не может быть квалифицировано именно как НДФЛ. Если успеть вернуть удержанное до даты фактического получения дохода в виде зарплаты (до последнего дня месяца), работодателю не нужно уведомлять работника об излишнем удержании, ждать его заявления и перечислять налог на банковский счет сотрудника.

Читайте также:
Сколько зарабатывает массажист в месяц

Вариант второй — перечислить налог в бюджет

Если по каким-то причинам вернуть «НДФЛ с аванса» работнику не получается, тогда нужно перечислить этот налог в бюджет не позднее рабочего дня, следующего за днем удержания. В противном случае организации грозит штраф в размере 20 % от этой суммы по ст. 123 НК РФ.

Сроки для перечисления в бюджет удержанного НДФЛ установлены в п. 6 ст. 226 НК РФ. В данном случае применяется общий срок, так как каких-либо исключений для «досрочного» НДФЛ этой статьей не установлено.

Не получится апеллировать и к тому, что до конца месяца эта сумма налогом не является. Действительно, удержанная сумма обретет статус НДФЛ только тогда, когда наступит последний день месяца. Но на эту дату срок перечисления в бюджет этой суммы уже будет пропущен! Ведь он, согласно п. 4 и 6 ст. 226 НК РФ, отсчитывается именно со дня выплаты денег, из которых был удержан налог. Так что если на следующий рабочий день не перечислить удержанное в бюджет и до конца месяца не вернуть эту сумму работнику, то организация может быть оштрафована.

Алексей Крайнев, налоговый юрист

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Как выплатить аванс, не нарушив закон

Автор: Марина Ерейская, бухгалтер-консультант Линии консультаций компании «ГЭНДАЛЬФ»

Материалы газеты «Прогрессивный бухгалтер», сентябрь 2019 г.

Минфин и Минтруд внесли изменения в выплату аванса 1 апреля 2019 г. Но при работе в программах «1С» многих бухгалтеров все еще озадачивают новые правила. Позиция «1С»: письма Минфина и Минтруда не могут изменять законы ТК РФ.

Что такое аванс?

В ТК РФ и в других нормативных документах нет понятия «аванс», обычно оно используется в обиходе. По сути, аванс представляет собой выплату заработной платы за первую половину месяца.

ТК РФ регламентирует порядок выплаты заработной платы, а значит и порядок выплаты аванса. В ст. 136 ТК РФ говорится о том, что зарплата должна выплачиваться каждые полмесяца. Кроме этого, должен быть установлен период, который подразумевает под собой выплату с 1 по 15 число следующего за расчетным месяцем. Конкретное число организация выбирает и устанавливает самостоятельно. Следующим этапом является определение даты аванса. К дате, когда мы выдаем заработную плату, следует прибавить 15 календарных дней, и мы получим число, когда в соответствии с ТК РФ мы можем выплачивать аванс. Стоит учитывать, что организация не может устанавливать интервал, например, с 20 по 25 число. Все даты и сроки должны быть определены коллективным или трудовым договором. В противном случае организация при проверке трудинспекции может быть привлечена к ответственности в установленном законом порядке, согласно статье 5.27 КоАП РФ.

Как рассчитывать аванс?

ТК РФ не предусматривает определенных методов и критериев для расчета.

Следует вспомнить, что аванс – зарплата за первую половину месяца, то есть и рассчитывать его нужно исходя из отработанного времени. Советуется включать в аванс не только оклад, но и те составляющие зарплаты, которые привязаны к рабочему времени. Мы должны учитывать все различные доплаты, надбавки, не меняющиеся от показателей работы. Использование в расчете только тарифной ставки или оклада может стать основанием для того, чтобы контролирующие органы признали это нарушением. Если же рассматривать выплаты, которые определяются по итогам месяца, то они не должны включаться в аванс, к таковым относятся премии за выполнения плана. Также в расчете аванса не должны учитываться районные коэффициенты и надбавки, так как они начисляются за полный месяц, и произвести их расчет за половину не получится.

Бывают ситуации, когда работникам вообще не полагается аванс. К таким случаям можно отнести: отпуск в первой половине месяца, больничный, командировки и т. д. Из более легких расчетов некоторые бухгалтеры используют половину оклада для начисления аванса. Или же выплачивают фиксированную сумму, рассчитанную процентом от оклада. Такой вариант проще, но имеет недостаток: есть вероятность, что работник не отработает полученный аванс в силу каких либо обстоятельств.

Стоит ли платить НДФЛ с аванса

Итак, выполняя функции налогового агента, работодатель знает, что должен удержать НДФЛ из дохода работника. Расчет НДФЛ производится с полной суммы заработной платы за месяц, когда зарплата становится доходом, а это последний день расчетного месяца. Стоит уяснить главное, что удержание налога с аванса не производится. Эта позиция отражена в письмах Минфина России от 21.02.2019 № 03-04-05/11355, от 13.02.2019 № 03-04-06/8932, от 26.04.2018 № 03-04-06/28613 и др.).

Читайте также:
Материально-ответственное лицо — кто это, кто может им быть, обязанности

Работодателю стоит знать, что если выплата аванса производится в последний день месяца, то это может послужить основанием для признания выплаты доходом. В такой ситуации предприятие будет выплачивать НДФЛ дважды в месяц.

Аванс и НДФЛ в «1С»

При работе в программах «1С» многих бухгалтеров озадачивают новые правила, внесенные в выплату аванса с 1 апреля, зафиксированные в Письме Минтруда от 05.02.2019 № 14-1/ООГ-54, а также в Письме Минфина от 13.02.2019 № 03-04-06/8932.

Из писем следует, что бухгалтеры должны считать аванс без учета НДФЛ и платить больше на 13%. Ранее бухгалтеры резервировали 13% от аванса под НДФЛ. Теперь это делать нельзя, аванс должен быть выплачен на руки в полном объеме.

Противоречащая законодательству ситуация не возникает, когда аванс выплачивается фиксированной суммой. Но что же делать, если в учетной политике прописан способ выплаты аванса «Расчетом за первую половину месяца». При таком расчете программа исчисляет НДФЛ и выплачивает сумму аванса за минусом резервного НДФЛ. Пользователи считают, что это противоречит позиции, изъявленной в письмах. Так какой же способ начисления аванса следует применять при работе в программе «1С»?

В данном случае разработчики отмечают, что ни письма Минтруда, ни письма Минфина не являются нормативно-правовыми актами, регулирующими порядок исчисления и удержания НДФЛ, а также порядок выплаты заработной платы за первую половину месяца. Такими письмами не могут быть внесены какие-либо «новые правила выплаты аванса».

Реализованный в настоящий момент в программе подход ориентирован на ситуации, когда бухгалтер может попасть в более неблагоприятную ситуацию, не зарезервировав сумму НДФЛ. Тем не менее, предполагается, что в дальнейшем в программе будет возможность не лишать пользователя собственного профессионального суждения и предоставить возможность выбора исчислять налог сразу или только при окончательном расчете, а также отражать ли удержание налога сразу или только при выплате окончательного расчета, если налог был исчислен.

Нужно ли удерживать НДФЛ с аванса и когда его платить — примеры

Аванс по зарплате представляет собой денежное вознаграждение, выплачиваемое сотруднику за первую половину месяца, при его выплате часто возникает вопрос, удерживать НДФЛ или нет.

Когда считать подоходный налог с заработной платы за первую половину месяца и в какие сроки его нужно перечислять в бюджет?

Сроки выплаты аванса по зарплате

Ст. 136 Трудового кодекса РФ устанавливает следующие важные правила по расчетам с персоналом по оплате труда:

  1. Заработная плата выплачивается двумя суммами.
  2. Промежуток между датами выплаты — 15 дней.
  3. Оплатить работу нужно не позднее 15 дней с момента окончания расчетного периода.

Исходя из этих норм закона, за первую половину месяца нужно обязательно выплатить аванс — причем сделать это до конца текущего расчетного месяца. Далее через 15 дней следует оплатить вторую часть.

Обычно аванс платится в двадцатых числах текущего месяца, а остаток по зарплате — в первые десять дней следующего. Например, 20-того и 5-того, или 25-того и 10-того.

Конкретные даты прописываются в локальных актах (Правила внутреннего трудового распорядка, Коллективный договор), а также в трудовом договоре.

Нельзя выплачивать аванс раньше срока, нельзя платить зарплату одной частью, даже при согласии работника — это всё грубые нарушения ТК РФ.

Удерживать НДФЛ или нет?

Аванс представляет собой часть заработной платы, которая назначается за отработанную первую половину месяца. Его размер обычно зависит от отработанного времени или выполненного количества работ. Возможно установление в фиксированной сумме, но рекомендуется придерживать размера от 40 до 50 процентов от месячной заработной платы (при учете полностью отработанного периода). Подробнее читайте здесь.

Аванс — это часть зарплаты. С заработной платы удерживается НДФЛ — налог по ставке 13%. На руки сотрудник получает доход за вычетом подоходного налога.

Нужно ли удерживать НДФЛ с аванса — этот вопрос часто возникает у работодателей.

Датой фактического получения дохода в виде заработной платы признается последнее число месяца, а обязанность по налогообложению не может наступить раньше окончания месяца.

Так как аванс представляет собой зарплату за первую половину месяца, то удерживать с него НДФЛ раньше последнего дня месяца не допускается.

На практике подоходный налог удерживается после того, как будет посчитана заработная плата за вторую часть с полной суммы дохода.

В день фактической выдачи денежных средств НДФЛ отнимается, а платится в бюджет в день выплаты дохода или на следующий день.

Вывод: Удерживать НДФЛ с авансовой суммы при её непосредственной выдаче работнику не нужно, так как месяц еще не закончился — не наступила дата признания данного дохода. Сотрудник получает на руки всю начисленную сумму без удержаний.

Когда платить налог с заработной платы за первую половину месяца?

Несмотря на то, что удерживать налог с аванса при его выплате не нужно, этот доход все равно является налогооблагаемым, поэтому посчитать НДФЛ нужно будет позже — по окончании расчетного периода.

На практике работодатели облагают налогом аванс вместе с зарплатой за вторую половину месяца. При выдаче остатка по заработной плате сотруднику отнимается вся сумма НДФЛ (и с аванса, и с остатка по зп).

Читайте также:
Профстандарт кладовщика – должность, регулирование

Перечислить налог в бюджет нужно не позднее дня, следующего за днем выдачи зарплаты за вторую часть месячного периода.

Пример расчета для 2021 года

Оклад сотрудника 55 000 руб. Ему оплачивается первая половина месяца пропорционально отработанному времени.

Даты выплаты зарплаты — 22 число текущего месяца и 7 число следующего.

В апреле 2021 года работник первого и второго числа брал отгулы за свой счет, то есть в первой половине апреля отработал только 9 дней, при этом всего рабочих дней — 22.

22-го апреля бухгалтер считает аванс = 55 000 * 9 дн. / 22 дн. = 22 500 руб. — полностью выплачивается работнику.

7 мая 2021 бухгалтер считает зарплату за вторую половину апреля = 55 000 * 11 дн. / 22 дн. = 27 500 руб.

Общий размер дохода за апрель = 22 500 + 27 500 = 50 000 руб. — дата его фактического получения для целей налогообложения — 30.04.2021.

НДФЛ = 50 000 * 13% = 6 500 руб. — удерживается 7 мая 2021, в этот же день платится.

Зарплата за вторую часть апреля на руки = 27 500 — 6 500 = 21 000 руб.

То есть сотрудник оплату за первую часть апреля получил полностью без удержаний, а с остатка была удержана вся сумма налога за апрель.

Ответы на частые вопросы

  • Вопрос 1: Удерживается ли НДФЛ, если аванс выдается в последний день месяца?

Ответ:

Возможна ситуация, что сроки оплаты труда — последнее число текущего месяца и 15-того число следующего. Этот вариант возможен и не нарушает норм закона.

Так как датой признания з/п в качестве налогооблагаемого дохода является последний день месяца, и аванс начисляется в этот же день, то с него нужно удержать НДФЛ и перечислить его в этот же день или на следующий.

При этом со второй части з/п, которая будет выплачена 15-того числа следующего месяца также нужно будет посчитать НДФЛ отдельно и уплатить его 15-го или 16 числа.

  • Вопрос 2: Что будет, если с аванса все-таки удержать НДФЛ до конца месяца?

Ответ:

Такой налог не будет засчитан налоговиками в качестве НДФЛ с заработной платы, и его потом придется платить заново.

Это объясняется отсутствием основания для налогообложения в момент досрочного перечисления — зарплата еще не начислена в эту дату с точки зрения НК РФ, данное событие произойдет только в последний день месячного периода.

Можно ли удерживать НДФЛ с аванса по зарплате?

Формально по Налоговому кодексу НДФЛ можно удержать только по окончании месяца, поскольку до его окончания не возникает дохода в виде зарплаты. Однако на практике это может привести к тому, что в конце месяца не хватит денег для удержания НДФЛ. В связи с этим многие работодатели, несмотря на формальный запрет, удерживают НДФЛ при выплате аванса (без уплаты в бюджет), резервируя таким образом сумму для перечисления НДФЛ в бюджет в конце месяца. Многие задаются вопросом: можно ли как-то обосновать такой подход и возникают ли какие-нибудь риски?

Напомним нормы НК РФ.

В п.3 ст.226 НК РФ указано, что исчисление сумм налога производится налоговыми агентами на дату фактического получения дохода, определяемую в соответствии со ст.223 НК РФ, нарастающим итогом с начала налогового периода.

Согласно п. 2 ст. 223 НК РФ при получении дохода в виде оплаты труда датой фактического получения налогоплательщиком такого дохода признается последний день месяца, за который ему был начислен доход за выполненные трудовые обязанности в соответствии с трудовым договором (контрактом).

В силу п.4 ст.226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать исчисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.

Перечислить суммы исчисленного и удержанного налога в бюджет налоговые агенты обязаны не позднее дня, следующего за днем выплаты налогоплательщику дохода (п.6 ст.226 НК РФ).

Из приведенных норм следует, что до истечения месяца доход в виде оплаты труда не может считаться полученным. А поскольку дохода еще нет, до окончания месяца не может быть исчислен и удержан НДФЛ. Исчисление НДФЛ производиться лишь в последний день месяца, за который начислен доход в виде оплаты труда. Поэтому удержание НДФЛ производиться налоговым агентом только после окончания месяца при фактической выплате доходов. Об этом неоднократно говорили в своих письмах Минфин и ФНС (см., например, Письма Минфина России от 21.02.2019 N 03-04-05/11355, от 13.02.2019 N 03-04-06/8932, от 26.04.2018 N 03-04-06/28613, от 08.02.2018 N 03-04-09/7597, от 01.02.2017 N 03-04-06/5209, ФНС от 24.03.2016 N БС-4-11/4999, от 15.01.2016 N БС-4-11/320 и др.).

При этом периодичность выплаты зарплаты в течение месяца значения не имеет (Письмо Минфина России от 13.07.2017 N 03-04-05/44802). Исключением является ситуация, когда аванс выплачивается в последний день месяца: поскольку в этом случае дата получения дохода и дата выплаты аванса совпадают, НДФЛ с аванса следует исчислить и удержать при выплате аванса (см. Определение Верховного Суда РФ от 11.05.2016 N 309-КГ16-1804).

Читайте также:
Согласие на обработку персональных данных: образец

Пример 1

Оклад работника – 45 000 руб. В мае 2019 года 18 рабочих дней. Из них на первую половину мая (с 1 по 15 число) приходится 6 рабочих дней. Соответственно, сотрудник получит аванс за первую половину мая 2019 года в размере 15 000 руб. (45 000 руб. / 18 дн. х 6 дн.). На руки работник получит 15 000 руб., без удержания НДФЛ.

За вторую половину месяца (с 16 по 31 число) зарплата составит 30 000 руб. (45 000 руб. / 18 дн. х 12 дн.), при этом на руки работник получит сумму в размере 24 150 руб., то есть за вычетом НДФЛ за весь месяц (30 000 руб. – 45 000 руб. х 13%) (налоговые вычеты не учитываем).

Стоит обратить внимание, что НК РФ не содержит норм, позволяющих удерживать НДФЛ в авансовом порядке до даты получения дохода. Соответственно, невозможно каким-либо образом обосновать факт удержания НДФЛ при выплате аванса по зарплате со ссылками на НК РФ. Эта сумма и налогом-то не является: нет дохода, нет налога. Соответственно, если вы (или бухгалтерская программа) удерживаете НДФЛ при выплате аванса, эта сумма, не являясь налогом, фактически может быть квалифицирована как не выплаченная работнику зарплата.

Стоп! Но как быть, спросите вы, если в конце месяца из-за отсутствия выплат работнику во второй половине месяца (например, в связи с отпуском, болезнью, увольнением), не с чего будет удержать НДФЛ?

На этот случай есть два варианта действий:

1) Удержать этот НДФЛ из ближайших после окончания месяца выплат в счет зарплаты (это может быть премия по итогам месяца, аванс за следующий месяц). При этом стоит обратить внимание, что НДФЛ может быть удержан таким образом не всегда и не со всех выплат. К примеру, если работник болел и ему выплачивалось пособие по временной нетрудоспособности, удерживать из пособия ранее не удержанный НДФЛ неправомерно (Апелляционное определение Московского городского суда от 20.08.2015 по делу N 33-29619/2015). Кроме того, организация не может удержать не удержанный с аванса НДФЛ, если год закончен, а выплаты в счет зарплаты за оконченный год в следующем году будут отсутствовать. Дело в том, что общая сумма налога исчисляется по итогам налогового периода (п.3 ст.225 НК РФ). При этом в п.5 ст.226 НК РФ указывается на обязанность налогового агента в срок не позднее 1 марта следующего налогового периода сообщить в налоговые органы и налогоплательщику о невозможности в течение налогового периода удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога. Таким образом, если в течение налогового периода не удалось удержать НДФЛ, об этом придется сообщить в налоговые органы, даже если сотрудник у вас все еще работает. Налоговый кодекс не содержит норм, позволяющих налоговому агенту удержать такой налог в следующем году. То есть, например, если вы выплатите аванс за первую половину декабря, при этом вторую половину работник не отработает и у него будут отсутствовать выплаты по итогам законченного года, удерживать НДФЛ с аванса за январь следующего года будет уже неправомерно. В этом случае надо действовать в соответствии с п.2, а именно:

2) При невозможности в течение года удержать НДФЛ об этом следует сообщить в налоговые органы в порядке, установленном п.5 ст.226 НК РФ. И дальше работодатель может забыть про эту сумму, несмотря на то, что работник может продолжать трудиться у него же. Сумму НДФЛ заплатит уже сам работник на основании уведомления от налоговых органов (п.6 ст.228 НК РФ).

При этом, следуя позиции ФНС (Письме от 30.03.2016 N БС-4-11/5443), если организация на смогла удержать НДФЛ, ей по итогам года необходимо представить справки по форме 2-НДФЛ два раза:

с признаком “2” – в срок не позднее 1 марта (сообщение о невозможности удержать налог в порядке, установленном п.5 ст.226 НК РФ);

с признаком “1” – в срок не позднее 1 апреля (справки 2-НДФЛ по всем физлицам в порядке, установленном п.2 ст.230 НК РФ).

Пример 2

Оклад работника – 45 000 руб. Сотрудник отработал в мае 2019 года 5 дней и с 15 мая до окончания месяца проболел.

В данном случае сотрудник получит аванс за первую половину мая (с 1 по 15 число) в размере 12 500 руб. (45 000 руб. / 18 дн. х 5 дн.). За вторую половину месяца зарплата к выплате отсутствует. Сумма не удержанного НДФЛ составляет 1 625 руб. (12 500 руб. х 13%) (налоговые вычеты не учитываем). Поскольку выплат по итогам месяца нет, этот НДФЛ удерживается при выплате аванса за июнь 2019 года.

Пример 3

В условиях предыдущего примера предположим, что после болезни сотрудник уволился и у него отсутствуют выплаты при увольнении (в частности, отпуска отгуляны). В этом случае работодатель по итогам 2019 года представит в налоговые органы сведения о невозможности удержать НДФЛ.

Как видно, если работодатель не сможет удержать НДФЛ с аванса при осуществлении выплат по итогам месяца, у него есть варианты действий, обоснованные законодательно: 1) либо удержать сумму в течение года; 2) либо сообщить о невозможности удержать налог по окончании года. При этом платить НДФЛ из своего кармана в любом случае не придется. Тем не менее, на практике работодатели продолжают “резервировать” суммы при выплате аванса для уплаты НДФЛ в конце месяца. Хоть это не соответствует налоговому законодательству, рассмотрим, какие риски несет такая ситуация.

Читайте также:
Оклад и заработная плата – отличия, в чем разница

С точки зрения налогового законодательства никаких рисков нет, если работодатель не будет перечислять этот НДФЛ в бюджет до окончания месяца. Если перечисление состоится, есть риски того, что налоговые органы не признают эту сумму налогом (ведь до окончания месяца он не может быть исчислен), в связи с чем может возникнуть необходимость перечислить ее заново в конце месяца, а переплату возвратить или зачесть (Письмо Минфина России от 15.12.2017 N 03-04-06/84250, Письмо ФНС России от 06.02.2017 N ГД-4-8/2085@).

В данном случае риски возникают с точки зрения трудового законодательства.

По мнению Минтруда, уменьшение размера зарплаты за первую половину месяца может быть рассмотрено как дискриминация в сфере труда, ухудшение трудовых прав работников. Отдельной ответственности за “дискриминацию” и “ухудшение трудовых прав работников” не установлено, соответственно, здесь может быть применена общая норма – нарушение трудового законодательства (ч.ч. 1 и 2 ст.5.27 КоАП РФ). Однако по общей норме привлекаются к ответственности лишь за деяния, не предусмотренные иными нормами. А рассматриваемая ситуация, на наш взгляд, более всего подходит под “неполную выплату зарплаты”.

Поэтому с нашей точки зрения, наиболее вероятно привлечение к ответственности по ч.6 ст.5.27 КоАП РФ как за неполную выплату в установленный срок заработной платы, что влечет за собой предупреждение или наложение административного штрафа:

· на должностных лиц – от 10 000 до 20 000 рублей;

· на юридических лиц – от 30 000 до 50 000 рублей;

· на ИП – от 1 000 до 5 000 рублей.

При совершении указанных деяний повторно лицами, ранее привлеченными к ответственности за аналогичные нарушения (при отсутствии признаков уголовного правонарушения), штрафы возрастают (ч.7 ст.5.27 КоАП РФ).

Вместе с тем, если раньше вы не привлекались к административной ответственности, на первый раз можно попробовать отделаться предупреждением (ч.2 ст.3.4 КоАП РФ).

Кроме того, возникают риски, связанные с выплатой компенсации за задержку зарплаты по ст.236 ТК РФ. Размер компенсации – не ниже 1/150 действующей в это время ключевой ставки Банка России от фактически не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно.

Таким образом, мы приходим к выводу: если квалифицировать удержание НДФЛ при выплате аванса в качестве неполной выплаты зарплаты (что из природы суммы наиболее вероятно), работодатель несет риски, связанные с нарушением трудового законодательства. Вместе с тем на сегодняшний день сложно предположить, как будут квалифицировать эту ситуацию трудовые инспекторы и суды. Вполне возможен и иной подход: нормы трудового законодательства не нарушаются, поскольку зарплата выплачивается пропорционально отработанному времени, а удержанная сумма является налогом, который при отсутствии оснований для удержания квалифицируется как неправомерно удержанный НДФЛ, но не как неполная выплата зарплаты. То есть, по сути, возможно интерпретировать ситуацию исключительно как нарушение налогового законодательства, за которое, как мы отметили, отдельной ответственности не предусмотрено.

В сложившейся ситуации остается ждать первых судебных прецедентов. А пока каждому работодателю придется самостоятельно взвесить все “за” и “против”: делать так, как удобно, неся определенные риски, либо делать так, как формально соответствует законодательству, но не очень удобно с практической точки зрения.

Надо ли платить НДФЛ с аванса?

Кто такой налоговый агент по НДФЛ

Организации и ИП, являясь источником дохода для физлиц, становятся налоговыми агентами по НДФЛ в отношении этих доходов, о чем сказано в п. 1 ст. 226 НК РФ. Уточним понятие «налоговый агент» и его отличия от налогоплательщика.

Налогоплательщик НДФЛ — это гражданин, который должен, согласно законодательству, часть своего дохода отдать в государственный бюджет. Налоговый агент — это тот, кто исчисляет и уплачивает НДФЛ в бюджет, удержав его при этом из доходов налогоплательщика. Уплачивать НДФЛ из средств фирмы или ИП, выступающих в качестве налогового агента, недопустимо, на что прямо указывает Налоговый кодекс РФ в п. 9 ст. 226.

Налоговый агент может состоять с налогоплательщиком в трудовых отношениях, заключить договор ГПХ, быть связанным иным способом (например, налогоплательщик — участник ООО) или не иметь вообще никаких связей, например, если налогоплательщик получил приз на рекламном мероприятии, проводимом организацией.

Функции налогового агента

Теперь рассмотрим, какие функции выполняет налоговый агент по НДФЛ:

Так как темой нашего обзора является НДФЛ с аванса, рассмотрим отношения между налогоплательщиком и налоговым агентом, основанные на трудовых договорах и договорах ГПХ. То есть те случаи, когда актуален авансовый расчет с сотрудником.

Выплачивать зарплату с периодичностью не реже чем каждые 15 дней работодателей обязывает ст. 136 ТК РФ. Выплаты до полного расчета принято называть авансом.

Читайте также:
Взносы в компенсационный фонд СРО

Для ответа на вопрос, нужно ли платить НДФЛ с аванса, остановимся на некоторых понятиях, важных для понимания правил расчета с бюджетом по НДФЛ.

Как видно из схемы, исчислить налог необходимо на дату фактического получения дохода. Описание этих дат приведено в ст. 223 НК РФ. Вынесем в таблицу интересующие нас виды доходов:

Повторим, что удерживать налог нужно исключительно из средств, принадлежащих налогоплательщику, то есть он получает выплаты от налогового агента в размере, уменьшенном на налог.

Последний срок перечисления налога в бюджет установлен на день, который идет за днем выплаты дохода налогоплательщику (п. 6 ст. 226 НК РФ). Там же описаны исключения из правила — доход в виде отпускных выплат и в виде пособия на время болезни. Для них этот срок — завершающий день месяца, в котором они выплачены.

Когда происходит расчет НДФЛ с зарплатного аванса

Когда платить НДФЛ с аванса по зарплатному доходу? Важный аспект — определение даты его фактического получения. Для дохода в виде зарплаты такой датой является последнее число месяца. Если же мы говорим об авансе, то подразумеваем, что выплата происходит раньше завершающего числа месяца. Следовательно, выплата аванса не является основанием для исчисления и удержания подоходного налога, поэтому аванс работник получает в полном размере.

Данный подход подтверждается письмами ФНС от 26.05.2014 № БС-4-11/10126@ и Минфина от 18.04.2013 № 03-04-06/13294.

Если аванс на предприятии выдают в последний день месяца, при таком подходе при перечислении аванса нужно ли перечислять НДФЛ с аванса? Ответ утвердительный. НДФЛ на эту дату уже можно исчислить и удержать. Перечислить его необходимо не позже следующего дня.

Аналогичный вариант описан в письме Минфина от 23.11.2016 № 03-04-06/69181.

Удерживать ли НДФЛ с аванса по ГПД?

Гражданско-правовые отношения имеют иную природу, чем трудовые, поэтому ответ на вопрос: удерживать или нет НДФЛ с аванса по ГПД — содержит иную аргументацию. По договорам ГПХ выплачивается не зарплата, а вознаграждение. Поэтому датой фактического получения дохода будет считаться день выплаты дохода (подп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ). Аванс по ГПД выплачивается до подписания акта выполненных работ (оказанных услуг), поэтому закономерен вопрос, является ли аванс доходом? Есть мнение, что с экономической точки зрения до окончания работ по ГПД выплаты по нему не могут считаться доходом и не подлежат обложению НДФЛ.

Постановления ФАС УО от 14.11.2011 № Ф09-7355/11 и ФАС МО от 23.12.2009 № КА-А40/13467-09 придерживаются именно таких трактовок.

Однако наиболее популярна и подтверждена судебной практикой противоположная позиция. Доходом считается любая выплата в рамках договора ГПХ, поэтому исчислить и удержать НДФЛ необходимо при каждой выплате.

Письмо Минфина от 21.07.2017 № 03-04-06/46733 и постановление ФАС СЗО от 14.10.2013 № Ф07-4913/13 озвучивают такую позицию.

Подведем итоги в таблице:

Выплата зарплатного аванса не требует одновременной уплаты НДФЛ. Однако если выплата аванса приходится на завершающий день месяца, то база по НДФЛ уже может быть сформирована и налог должен быть уплачен. В отношении договоров ГПХ ситуация противоположная: уплачивать НДФЛ необходимо с каждой выплаты в рамках такого договора.

Еще больше материалов по теме — в рубрике «НДФЛ».

Аванс и задаток: что выбрать при совершении сделки

Сегодня для заключения договора уже недостаточно просто ударить по рукам. По этой причине в практике совершения различных сделок, в том числе, и сделок с недвижимостью все чаще используются задаток и аванс. Аванс и задаток являются наиболее распространенными способами предоплаты по сделке. Однако часто люди не видят разницы между задатком и авансом, и это, в свою очередь, может приводить к нежелательным последствиям для участников сделки. Какой же договор следует заключать – об авансе или о задатке? Чтобы разобраться, необходимо понять саму юридическую природу терминов «задаток» и «аванс».

Задаток, это денежная сумма, выдаваемая одной стороной другой в счет будущих платежей по сделке для обеспечения ее исполнения и подтверждения серьезности намерений по проведению сделки. Задаток является способом обеспечения исполнения обязательств, т.е. прибегать к задатку стоит для того, чтобы обеспечить исполнение договора. Понятие задатка определено в статье 380 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ).

Что такое аванс?

Аванс это сумма, которая передается перед совершением сделки одной стороной другой в счет причитающихся по сделке платежей. Цель уплаты аванса похожа на задаток – подтверждение реальности намерений в совершении сделки, но без обеспечения исполнения. В гражданском кодексе не содержится отдельных статей, посвященных авансу.

В чем отличие?

Отличие заключается в последствиях прекращения и неисполнения обязательства – обеспечительной функции задатка. Если сделка совершена, то различий между авансом и задатком стороны не замечают. Однако если сделка не происходит в случае аванса – он просто возвращается. Сторона, виновная в срыве сделки, по договору об авансе не несет никаких санкций, за исключением случаев, когда стороны в договоре об авансе предусмотрели какой-то штраф. В случае, когда сделка не произошла по вине стороны, передавшей задаток (покупателя), то задаток теряется и остается у получателя задатка (продавца). Если сделка не произошла по вине получателя задатка – сумма задатка должна быть возвращена в двойном размере, т.е. если задаток 100 рублей, то получатель задатка обязан вернуть 200 рублей. Это правило содержится в статье 381 ГК РФ и определяет самые существенные отличия между авансом и задатком. Задаток позволяет сторонам контролировать друг друга. Получатель задатка контролирует деньгами, а плательщик – ответственностью в виде штрафной санкции в размере задатка. В этом и заключается обеспечительная функция задатка.

Читайте также:
Аттестация водителя на соответствие занимаемой должности

Вносить ли деньги без составления документов?

В случае сделок с недвижимостью задатки всегда превышают эти суммы, поэтому соглашение о задатке всегда должно быть оформлено письменно. Такая норма закреплена в статье 380 ГК РФ. Это позволяет сторонам подтвердить факт внесения денег. Соглашение о задатке может быть составлено в произвольной форме в виде соглашения на бланке организации или агентства недвижимости, и т.д. Самое главное, чтобы оно было составлено правильно и содержало сумму задатка и следующие реквизиты: Ф.И.О. сторон или наименование организации, место их жительства или юридический адрес, паспортные данные или реквизиты организации, сроки исполнения обязательств, предмет соглашения (объект недвижимости) с указанием адреса и иных характеристик, позволяющих точно определить объект, подписи сторон. Эти же правила распространяются и на соглашение об авансе. Хотя в случае с авансом возможно составление односторонней расписки от получателя аванса.

Сомнения – задаток или аванс?

Устное соглашение о задатке влечет последствия, предусмотренные статьей 162 ГК РФ, то есть стороны лишаются права ссылаться на свидетельские показания, но могут приводить письменные доказательства. Соглашение в получении задатка или аванса свидетельствует о заключении договора. В случае сомнения в назначении сумм, уплаченных по договору, эти суммы будут считаться не задатком, а авансом, который обеспечительную функцию не выполняет, а является частью будущего платежа. Нарушение формы соглашения о задатке, пока не доказано иное, приводит к таким же последствиям.

В практике риэлторов существует понятие «задатка», однако, если деньги вносятся в агентство недвижимости, этот термин больше подходит к авансовому платежу или обеспечительному взносу. Единственной функцией этой суммы является подтверждение серьезности намерений к проведению сделки, поскольку данный «задаток» обычно возвращается в случае срыва сделки любой из сторон. По этой причине возникает серьезная путаница в терминах и в профессиональной риэлторской среде. Однако если из-за такой путаницы будет составлен документ, в котором сумма будет называться именно задатком, и будет указано, что эти деньги уплачиваются продавцу, это приведет к запуску действия норм о задатке со всеми вытекающими последствиями.

Ограничения в применении задатка

Существуют несколько групп договоров, которые считаются заключенными с момента государственной регистрации. К таким договорам относятся все сделки с жилыми объектами недвижимости. Договоры с нежилыми помещениями и земельными участками считаются заключенными с момента их подписания. Это создает ситуацию, когда включение положения о задатке в договор, который вступает в силу с момента государственной регистрации, и уплата суммы задатка до государственной регистрации такого договора не будут приводить появлению санкций, предусмотренных положениями о задатке. Это связано с тем, что такие договоры считаются заключенными с момента государственной регистрации в силу п.3. статьи 433 ГК РФ. К счастью, при возникновении подобных ситуаций суды склонны признавать данную сумму авансом, и она все же возвращается владельцу, но о двойном возврате в данной ситуации придется забыть.

Это же правило касается и договоров аренды, заключаемых на срок более года, так как договоры, заключенные на меньший срок, не подлежат государственной регистрации. Общая практика работы риэлторов с такими суммами заключается в составлении отдельного документа о внесении задатка.

Для исключения подобной ситуации эти отношения обычно выносятся в отдельный договор, к примеру, предварительный. Такой договор не подлежит государственной регистрации и вступает в силу с момента подписания.

Очевидно, что аванс невыгоден для покупателя, так как в случае, если сделка не состоится, деньги просто возвращаются. Покупатель потерял время, не приобрел недвижимость и не получил никаких процентов от пользования его деньгами продавцом. Некоторые недобросовестные продавцы могут специально брать именно авансы. Целью такой операции может служить беспроцентное пользование чужими денежными средствами, к примеру, нескольких потенциальных покупателей.

Соглашение о задатке является наиболее надежным способом добиться исполнения сделки. Даже если сделка срывается по вине другой стороны, лицо, передавшее задаток, сможет компенсировать свои убытки. Однако по этой же причине получатели задатка не хотят принимать на себя ответственность. Это противоречие решается путем использования простого аванса, который не несет в себе обеспечительной функции, такой полезной для плательщика (покупателя).

ВНИМАНИЕ!

15 декабря на «Клерке» стартует обучение на онлайн-курсе повышения квалификации для получения удостоверения, которое попадет в госреестр. Тема курса: управленческий учет.

  • Длительность 120 часов за 1 месяц
  • Ваше удостоверение в реестре Рособрнадзора (ФИС ФРДО)
  • Выдаем Удостоверение о повышении квалификации
  • Курс соответствует профстандарту «Бухгалтер»
Читайте также:
Внешнее совместительство на полную или пол ставки: правила, образец

Повышайте свою ценность как специалиста прямо на «Клерке». Подробнее

Аванс и задаток: что выбрать, заключая сделку

В чем разница между авансом и задатком? Что выгоднее для продавца и покупателя? Как правильно заключить и расторгнуть сделку и как избежать штрафных санкций?

Аванс никак не регулируется на законодательном уровне, но широко распространен в практике заключения договоров, поэтому важно знать его основные отличия от задатка.

Что такое аванс и задаток? Как вернуть деньги при нарушении условий договора?

Наталья Тихоненко, исполнительный директор финансового сервиса QOOD

Отдельного определения понятия «аванс» в Гражданском кодексе нет, однако оно употребляется и в Гражданском кодексе, и во многих других документах, и на практике сложностей с ним обычно не возникает.

Правовая природа аванса заключается в том, что заказчик или покупатель передает исполнителю или продавцу некую сумму денег для того, чтобы тот выполнил работы, оказал услуги, поставил товар. Теоретически аванс можно вернуть, пока стороны не приступили к исполнению договорных обязательств, этим он отличается от задатка. На практике аванс редко возвращают полностью в случае одностороннего отказа покупателя от сделки.

Рассмотрим простейшую сделку купли-продажи. Если покупатель отказывается от обязательств, продавец лишается запланированной прибыли, поэтому продавец может удержать вещи должника согласно п. 1 ст. 329 ГК РФ. Покупатель в ответ может заявить суду о несоразмерности суммы штрафных санкций, предусмотренных договором.

Если продавец начал исполнение сделки и поставил часть товаров, покупатель должен возместить понесенные продавцом расходы, в том числе за счет аванса. Данная ситуация возможна только при добросовестном исполнении продавцом своих обязательств. В ином случае покупатель может требовать с продавца сумму аванса.

Если в той же ситуации вместо аванса в сделке фигурирует задаток, речь уже не идет о его возврате. В случае одностороннего отказа от исполнения своей части сделки покупатель может лишиться предоставленного задатка. Если продавец не исполнил свои обязательства, он обязан уплатить другой стороне двойную сумму задатка, а также возместить ей убытки, если только иное не оговорено в договоре. Суд вправе по заявлению ответчика снизить размер половины указанной суммы.

Екатерина Смолева, юрист компании «Стерлигов и партнеры»

Аванс выполняет только платежную и удостоверяющую функции, но не обеспечительную. Он уплачивается до исполнения договора в счет причитающихся платежей. Получатель в любом случае должен вернуть аванс вне зависимости от соблюдения условий договора.

Задаток (ч. 1 ст. 380 ГК РФ) – это денежная сумма, которую одна сторона дает другой стороне в обеспечение исполнения условий договора. Если договор не исполнил тот, кто дал задаток, он остается у другой стороны. Если тот, кто получил задаток, не исполнил условия договора, он обязан уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

По закону, если вы сомневаетесь, является ли сумма, уплаченная в счет будущих платежей, задатком, то ее можно считать авансом.

Например, если гражданин Иванов продает квартиру гражданину Петрову без предварительного договора, стороны составляют расписку, в которой отражают обоюдное желание заключить договор купли-продажи квартиры и задаток в 100 000 руб., который Петров передал Иванову в качестве обеспечения.

Петров хотел внести платеж за счет банковского кредита, но банк ему отказал, поэтому он попросил Иванова вернуть ему задаток. Иванов, ссылаясь на то, что задаток по закону не возвращается, отказал ему в этом, но так как они не заключили договор, такая денежная сумма не может являться задатком. Ее можно признать авансом, который должен быть Петрову возвращен.

Что выгоднее для продавца и покупателя?

Наталья Тихоненко, исполнительный директор финансового сервиса QOOD

Если участник сделки не до конца уверен, что сможет выполнить свои обязательства, ему невыгодно использование в договоре задатка — можно навсегда распрощаться с этой суммой. Если этот участник — продавец, он рискует получить требование об уплате двойной суммы задатка. Авансовая форма расчетов, наиболее распространенная в гражданском обороте, — более «мягкая» для обеих сторон.

Требование о задатке при регистрации заявок является распространенным среди организаторов публичных торгов, в том числе при продаже активов предприятия-банкрота. Аванс здесь не подойдет. В случае участия в публичных торгах избежать соглашения о задатке, который, как правило, составляет не более 20% от начальной цены лота, вряд ли удастся.

Существует такое понятие как «сильная» и «слабая» сторона в сделке. Сильная сторона — это та, которая хочет и может заключить договор только на своих условиях. Если сильная сторона решила, что готова заключать договор только с условием о задатке, то слабая сторона может только согласиться с таким условием или отказаться от заключения сделки вообще. Слабая сторона вряд ли сможет «продавить» свои условия и должна тщательно взвесить свои возможности. Не сумев выполнить свои обязательства, можно потерять деньги.

Если ни одна из сторон не желает ставить жесткие условия, например, рассчитывая на дальнейшее сотрудничество, лучше выбрать авансовую форму расчетов — это выведет стороны на паритетные условия.

Ирина Прядеина, юрист юридической компании «Генезис»

При договоре купли-продажи для покупателя выгоднее соглашение о задатке. В таком случае при нарушении обязательства со стороны продавца покупатель вернет свои деньги, получит компенсацию и сможет возместить убытки.

Читайте также:
Сколько зарабатывает бухгалтер: в России, в Москве, в месяц

Для продавца чаще выгоднее аванс, ведь при срыве сделки по его вине он должен вернуть покупателю исключительно уплаченную в качестве аванса сумму, не неся никаких штрафных санкций.

Екатерина Смолева, юрист компании «Стерлигов и партнеры»

Для покупателя выгоднее задаток, так как он заставляет продавца соблюдать условия договора, иначе ему придется выплатить двойную сумму задатка. Аванс такого обеспечения не дает, он может быть просто возвращен покупателю при нарушении условий договора.

Если продавец не хочет гарантировать конкретному покупателю исполнения договора (например, на покупку квартиры много желающих), то можно использовать аванс. В таком случае продавец не будет обязан исполнить условия, а может просто вернуть покупателю деньги.

Если продавец желает обеспечить исполнение обязательств по договору покупателем, то можно применить задаток. Если покупатель откажется от исполнения договора, задаток остается у продавца.

Алексей Кузнецов, генеральный директор компании «Деловой дом»

Основной минус задатка заключается в том, что при любой непонятной ситуации он будет признан в суде авансом. Минус аванса — это отсутствие обеспечительной функции, что приводит к отсутствию санкций у сторон при срыве сделки.

При неисполнении обязательств никаких неблагоприятных последствий для виновной стороны не наступает. Аванс попросту возвращается давшему его лицу в полном объеме, причем независимо от того, действия какой стороны послужили причиной срыва сделки.

Заключая сделку купли-продажи, лучше прибегнуть к помощи задатка. Существующие штрафные санкции стимулируют и продавца, и покупателя действовать добросовестно, ведь в случае срыва сделки придется ответить за виновные действия. Авансовый платеж как таковой не дает никаких гарантий, не придает сделке весомости и значимости, поскольку позволяет легко отказаться от её совершения без неблагоприятных последствий.

Говорить о выгоде в данном случае, на мой взгляд, возможно лишь в том случае, если одна из сторон является недобросовестной. Если покупатель и продавец действуют добросовестно, то никто не останется в минусе ни при использовании задатка, ни при внесении авансового платежа.

Как подтвердить соглашение о задатке или авансе?

Наталья Тихоненко, исполнительный директор финансового сервиса QOOD

Достаточно указать в договоре, что часть суммы уплачивается в качестве аванса, а оставшаяся — в течение определенного времени после ее исполнения. Возможна и ситуация, при которой вся сумма сделки перечисляется в качестве аванса. Авансовый характер перечисляемых средств указывается и в назначении платежа в платежном поручении. Даже если в договоре не указано, что оплата — это аванс, суды в большинстве случаев принимают именно такую точку зрения.

Соглашение о задатке обязательно должно быть оформлено письменно. Чтобы избежать разночтений, я рекомендую и в платежном поручении указывать, что перечисляется именно сумма задатка по договору такому-то, а не какой-то иной платеж. Иначе возникает почва для сомнений со стороны как участников сделки, так и суда.

Алексей Кузнецов, генеральный директор компании «Деловой дом»

Подтвердить внесение аванса можно данной его получателем распиской, составленным соглашением об авансе, включением соответствующего пункта в предварительный договор купли-продажи.

К соглашению о задатке стоит подойти со всей серьезностью, поскольку закон требует обязательного соблюдения простой письменной формы данного соглашения. Ее несоблюдение повлечет признание задатка авансом, а в случае рассмотрения спора в суде вы не сможете ссылаться на свидетельские показания для подтверждения факта передачи денежных средств (ст. 162 ГК РФ).

В документах, непосредственно подтверждающих передачу задатка (расписки, платежные документы), следует прямо прописывать, что передаваемая сумма является задатком.

Чем залог отличается от аванса и задатка и как он регулируется законом?

Наталья Тихоненко, исполнительный директор финансового сервиса QOOD

Залог сам по себе не подтверждает реальность исполнения сделки. Залогом могут обеспечиваться обязательства, которые возникнут в будущем. В качестве примера можно привести заключение договора кредитной линии или договора о предоставлении денежных средств в режиме овердрафта. В этом случае в момент заключения договора залога реального исполнения сделки еще нет (сделка консенсуальная), а обеспечение уже есть.

Закон устанавливает совершенно разные порядки споров в случае использования залога и задатка, если один из участников сделки не исполнил свои обязательства. При использовании залога потерпевшая сторона может получить оплату либо компенсацию своих затрат за счет продажи предмета залога или оставить его себе. Прохождение данных процедур в отношении задатка не требуется.

В качестве залога выступает имущество или права требования, но не денежные средства. Схожими нормами являются только положения о залоге прав по договору банковского счета, установленные ст. 358.9-358.14 ГК РФ.

Не пропустите новые публикации

Подпишитесь на рассылку, и мы поможем вам разобраться в требованиях законодательства, подскажем, что делать в спорных ситуациях, и научим больше зарабатывать.

Рейтинг
( Пока оценок нет )
Понравилась статья? Поделиться с друзьями:
Добавить комментарий

;-) :| :x :twisted: :smile: :shock: :sad: :roll: :razz: :oops: :o :mrgreen: :lol: :idea: :grin: :evil: :cry: :cool: :arrow: :???: :?: :!: